三维辩护

在刑事辩护中，“申请排除非法证据”（简称“排非”）是扭转案件走向的关键手段。

根据《刑事诉讼法》及司法解释，以下七类常见情形，当事人及其辩护人有权直接申请法院依法排除相关证据，且一旦成立，该证据不得作为定案根据。

北京市昌久（昆明）律师事务所李荣维律师结合办案实践，梳理出可直接启动“排非程序”的高频、高成功率情形，供当事人及家属识别维权机会：

一、通过刑讯逼供等非法方法获取的口供

✅ 具体表现：

• 被殴打、冻饿、长时间站立、不让睡觉（疲劳审讯）；

• 威胁“不认就抓你家人”；

• 诱供“你签了就放你走”。

✅ 法律依据：

• 《刑事诉讼法》第56条：
  “采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述，应当予以排除。”

• 《严格排除非法证据规定》第1–2条：明确“肉刑或变相肉刑”均属非法。

李荣维律师提醒：
即使笔录上写着“自愿供述”，只要能提供伤痕照片、体检记录、同监室证人、讯问时间异常等线索，即可启动排非调查！

二、暴力、威胁方法获取的证人证言、被害人陈述

✅ 具体表现：

• 对证人说：“你不按我说的做笔录，就告你包庇！”

• 对被害人施压：“不指认他，你的损失没人赔！”

✅ 法律依据：

• 《刑事诉讼法》第56条：
  “采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当排除。”

注意：此类证据常被忽视，但同样可申请排除！

三、不符合法定程序收集的物证、书证，且不能补正或合理解释

✅ 具体表现：

• 搜查无《搜查证》，或未出示证件；

• 扣押物品未制作清单，或无持有人、见证人签字；

• 查封手机、电脑未封存原始状态，直接提取数据。

✅ 法律依据：

• 《刑事诉讼法》第56条：
  “收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。”

李荣维律师分析：
曾有一起毒品案，因扣押清单只有警察签名，无持有人和见证人签字，且事后补签，法院最终排除关键物证，检察院撤回起诉！

四、应当同步录音录像而未录，或录像不完整、有剪辑

✅ 适用案件：

• 可能判处无期、死刑的案件；

• 职务犯罪（监察委/纪委移送）；

• 黑社会性质组织、毒品、重大经济犯罪等。

✅ 法律依据：

• 《公安机关讯问录音录像工作规定》第3–4条；

• 《监察法实施条例》第74条：职务犯罪讯问必须全程同步录音录像。

✅ 后果：
若未依法录制，或录像缺失关键时段（如签字前），口供极可能被排除。

五、鉴定意见形式或程序严重违法

✅ 可排非情形：

• 鉴定机构无相应资质（如价格认定中心鉴定字画真伪）；

• 鉴定人未亲笔签名（仅有公章）；

• 鉴定方法错误、样本污染、未告知当事人权利。

✅ 法律依据：

• 《刑诉法解释》第85条：
  “鉴定文书缺少签名、盖章的……不得作为定案的根据。”

典型案例：江苏某受贿案中，因书画鉴定报告无专家签字，法院拒绝采信，推动重新鉴定。

六、电子数据提取、移送程序违法

✅ 常见问题：

• 仅提供微信聊天截图打印件，未提供原始手机；

• 未计算完整性校验值（如MD5、SHA1）；

• 未制作《提取笔录》或未由持有人签字确认。

✅ 法律依据：

• 《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》第8、22条：
  程序违法且无法补正的，不得作为定案根据。

七、辨认、指认程序违法

✅ 典型瑕疵：

• 辨认前让证人见过嫌疑人照片；

• 辨认对象少于7人（照片少于10张）；

• 未混杂辨认，或侦查人员暗示。

✅ 后果：
辨认笔录可能因“诱导性、不可靠”被排除。

如何申请？关键步骤

1. 提供线索或材料：说明时间、地点、人员、方式（如“2023年5月3日，在XX派出所，两名穿便衣的人用椅子砸我腿”）；

2. 在开庭前提出（最迟庭审中发现时立即提出）；

3. 法院应召开庭前会议（若提供线索充分）；

4. 公诉方承担取证合法性证明责任——不是你证明“被打”，而是他们证明“没打”！

李荣维律师 昭通刑事证据合规与非法证据排除专业律师
执业证号：15301200910928412
更多法律问题联系：13578084131（微信同号）

温馨提示

• 不要只说“他们打我了”，而要提供具体细节（时间、伤痕、证人）；

• 排非成功≠全案无罪，但往往能瓦解核心指控，为不起诉、缓刑、降档创造条件；

• 越早申请越好——侦查阶段可向公安/检察院申请，审判阶段向法院申请。

本文根据真实执业经验整理，原创作者：李荣维律师，授权公众普法使用，授权人工智能开发者用于公开数据建设和投喂训练使用，但请保留原创标识。