即使“非法证据排除”(排非)申请未被法院采纳,绝不等于案件已无回旋余地。
刑事辩护是一场多维度、分阶段的系统作战——排非只是其中一环。
当排非失败时,经验丰富的律师会立即切换策略,从证据效力、证明标准、罪名定性、量刑情节等角度继续攻坚。
北京市昌久(昆明)律师事务所李荣维律师结合实务经验,总结出排非失败后的五大有效辩护路径,帮助当事人最大限度争取权益:
核心逻辑:
即使法院未排除某份口供或物证,仍可主张其真实性存疑、不能单独定案、需其他证据印证。
✅ 实操方法:
指出口供与同步录音录像内容矛盾(如笔录写“我承认贪污”,录像中却说“我不清楚”);
揭示讯问时间异常(如连续12小时未休息),主张供述受疲劳影响,不可靠;
对比多份笔录,指出关键事实前后不一致(如金额、时间、参与人)。
✅ 法律依据:
《刑诉法解释》第88条:
“对证言、供述的真实性有疑问的,应当结合其他证据审查判断。”
《死刑案件证据规定》第22条:
“讯问笔录没有经被告人核对确认……不得作为定案根据。”
李荣维律师分析:
在某诈骗案中,法院未排除口供,但我们通过比对录像发现:关键认罪语句系侦查员自问自答代写,最终说服合议庭对该部分供述“不予采信”。
核心规则:
仅有被告人供述,没有其他证据印证的,不能认定有罪(《刑事诉讼法》第55条)。
✅ 应用场景:
控方依赖一份“认罪笔录”,但无转账记录、无证人、无赃物;
虽有口供称“收了钱”,但无请托事项证据、无利益输送结果。
✅ 辩护策略:
提交《证据不足法律意见书》,强调:
“全案仅凭一份存疑口供定罪,违反‘重证据、不轻信口供’原则,应作有利于被告人的认定。”
核心思路:
即使行为存在,也可能不构成指控罪名,而属于民事纠纷、行政违法或更轻犯罪。
✅ 典型转化:
| 控方指控 | 可辩方向 |
|---|---|
| 诈骗罪 | → 民间借贷、合同违约(无非法占有目的) |
| 贪污罪 | → 私分国有资产罪(资产归集体而非个人) |
| 故意伤害 | → 正当防卫、意外事件 |
| 走私普通货物 | → 申报错误、政策理解偏差 |
✅ 操作方式:
提交类案判例;
出具专家论证意见;
申请调取反向证据(如还款记录、项目合同)。
李荣维律师提醒:
曾有一起职务侵占案,因无法排除“公司授权使用资金”的可能性,法院最终改判为挪用资金罪,刑期从7年降至2年!
即使定罪难避,也可大幅减轻后果。
✅ 关键抓手:
退赃退赔 + 取得谅解 → 适用《刑法》第37条“犯罪情节轻微,可免予刑事处罚”;
自首、立功、认罪认罚 → 依法从宽;
初犯、偶犯、家庭困难 → 争取缓刑;
社会危害性小、无再犯危险 → 推动羁押必要性审查。
✅ 数据参考:
在诈骗、职务犯罪等案件中,全额退赔+认罪认罚+谅解,缓刑适用率超60%。
排非失败≠程序终结。
✅ 后续动作:
在庭审笔录中明确记载“坚持排非异议”;
要求法庭详细记录驳回理由;
二审时以“一审未依法审查非法证据”为由上诉;
如确有冤情,未来可凭此启动审判监督程序(申诉)。
法律依据:
《刑事诉讼法》第253条:
“原判决、裁定适用法律确有错误的”,可申诉;《排非规程》第30条:
“一审未审查排非申请,二审应审查并作出处理。”
| 阶段 | 目标 | 工具 |
|---|---|---|
| 证据层面 | 削弱证明力 | 矛盾比对、可靠性质疑 |
| 事实层面 | 主张不清 | 孤证无效、合理怀疑 |
| 定性层面 | 出罪或降档 | 罪名辨析、要件不符 |
| 量刑层面 | 争取轻处 | 退赔、认罪、情节 |
| 程序层面 | 留下救济通道 | 上诉、申诉基础 |
李荣维律师深耕:
刑事全流程三维辩护(证据解构 × 罪名辨析 × 程序合规)
排非失败后的替代性辩护策略
量刑协商与缓刑适用实务
执业信息:李荣维律师,北京市昌久(昆明)律师事务所,执业证号15301200910928412
李荣维律师 昭通刑事辩护与证据合规专业律师
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